構(gòu)成不正當(dāng)競爭，變更企業(yè)名稱——

在先深圳"圖騰"字號(hào)對抗在后北京"圖滕"字號(hào)終審勝訴！

由于企業(yè)名稱登記注冊的地域性，不同地域的市場主體在同行業(yè)注冊相同或近似字號(hào)的情況比比皆是，其中不乏利用仿冒知名企業(yè)字號(hào)等搭便車的手段進(jìn)行不正當(dāng)競爭的不法經(jīng)營者。本文將通過分析深圳圖騰公司與北京圖滕公司侵害商標(biāo)權(quán)及不正當(dāng)競爭糾紛一案探討《反不正當(dāng)競爭法》第六條第（二）項(xiàng)關(guān)于企業(yè)字號(hào)的法律保護(hù)問題。

一、基本案情

深圳市圖騰通訊科技有限公司（簡稱“深圳圖騰公司”）成立于2000年，專注于為數(shù)據(jù)中心、云計(jì)算、大數(shù)據(jù)、通訊、網(wǎng)絡(luò)、電氣、工業(yè)控制、船舶、安防等行業(yè)開發(fā)、制造高品質(zhì)的機(jī)柜產(chǎn)品，系國內(nèi)最具規(guī)模的機(jī)柜制造商。“TOTEN”、“圖騰”商標(biāo)自2000年公司成立當(dāng)年就開始在國內(nèi)申請商標(biāo)保護(hù)，與此同時(shí)，“TOTEN”商標(biāo)還通過國際注冊積極布局海外市場。至今經(jīng)過長達(dá)20余年的持續(xù)使用和廣泛宣傳，“圖騰TOTEN”多次被評(píng)為排名位列前三的中國服務(wù)器機(jī)柜十大品牌，是中國機(jī)柜行業(yè)知名品牌。

北京圖滕科技有限公司（原北京邁寧合泰科技有限公司）成立于2012年，2016年將企業(yè)字號(hào)變更為“圖滕”，并在其官網(wǎng)醒目位置宣稱“專業(yè)機(jī)柜生產(chǎn)廠家”、“機(jī)柜行業(yè)的超越者”。經(jīng)調(diào)查發(fā)現(xiàn)，北京圖滕公司不僅通過仿冒深圳在先知名“圖騰”字號(hào)的不當(dāng)行為進(jìn)行不正當(dāng)競爭，還通過其關(guān)聯(lián)公司大量搶注與深圳圖騰公司在先“TOTEN”及“圖騰”知名商標(biāo)高度近似的“TOTENG”、“圖滕”、“越圖騰”等系列商標(biāo)，并且在天貓商城開設(shè)的圖滕旗艦店突出使用“圖滕機(jī)柜TOTENG”標(biāo)識(shí)，誤導(dǎo)消費(fèi)者，謀取不當(dāng)利益。

為了維護(hù)自身及消費(fèi)者的合法權(quán)益，深圳圖騰公司通過商標(biāo)行政程序及民事訴訟程序依法開展維權(quán)行動(dòng)，其中，廣東君逸律所代理的深圳市圖騰通訊科技有限公司（以下簡稱“深圳圖騰公司”）訴北京圖滕科技有限公司、北京智遠(yuǎn)通納科技有限公司侵害商標(biāo)權(quán)及不正當(dāng)競爭糾紛一案獲得終審勝訴判決，北京知識(shí)產(chǎn)權(quán)法院終審認(rèn)定，北京智遠(yuǎn)公司、北京質(zhì)遠(yuǎn)公司（原北京圖滕公司）作為同業(yè)經(jīng)營者，在天貓旗艦店機(jī)柜商品及官網(wǎng)上使用“圖滕TOTENG”標(biāo)識(shí)的行為侵犯了深圳圖騰公司對“TOTEN”商標(biāo)享有的注冊商標(biāo)專用權(quán)；在案證據(jù)可以證明深圳圖騰公司的“圖騰”字號(hào)在機(jī)柜行業(yè)內(nèi)具有一定知名度，北京質(zhì)遠(yuǎn)公司（原北京圖滕公司）作為同業(yè)經(jīng)營者，理應(yīng)知曉深圳圖騰公司的“圖騰”字號(hào)，但其仍使用“圖滕”作為企業(yè)字號(hào)并在機(jī)柜行業(yè)內(nèi)經(jīng)營，其行為已構(gòu)成不正當(dāng)競爭。最終，判決維持一審法院關(guān)于停止商標(biāo)侵權(quán)、停止使用“圖滕”字號(hào)并變更企業(yè)名稱以及連帶賠償深圳圖騰公司經(jīng)濟(jì)損失及合理開支26萬元的判決。

二審期間，北京圖滕科技有限公司已經(jīng)變更企業(yè)名稱為北京質(zhì)遠(yuǎn)通納科技有限公司，同時(shí)國家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局作出關(guān)于第23175274號(hào)“圖滕”商標(biāo)無效宣告請求裁定，認(rèn)定該商標(biāo)在計(jì)算機(jī)外圍設(shè)備商品上的申請注冊構(gòu)成了《商標(biāo)法》第三十二條“以不正當(dāng)手段搶先注冊他人已經(jīng)使用并有一定影響的商標(biāo)”之情形，并裁定該商標(biāo)在計(jì)算機(jī)外圍設(shè)備商品上予以無效宣告。

二、案件評(píng)析

《中華人民共和國反不正當(dāng)競爭法》第六條規(guī)定，經(jīng)營者不得實(shí)施下列混淆行為，引人誤認(rèn)為是他人商品或者與他人存在特定聯(lián)系：（二）擅自使用他人有一定影響的企業(yè)名稱（包括簡稱、字號(hào)等）、社會(huì)組織名稱（包括簡稱等）、姓名（包括筆名、藝名、譯名等）。

字號(hào)作為企業(yè)名稱的核心組成要素，具有識(shí)別不同市場主體的作用，同時(shí)也起到承載企業(yè)商譽(yù)的功能。根據(jù)《反不正當(dāng)競爭法》第六條第（二）項(xiàng)的規(guī)定，字號(hào)以法律的形式明確被納入企業(yè)名稱的保護(hù)范圍。以下主要從在先字號(hào)對抗在后字號(hào)的角度分析如何適用《反不正當(dāng)競爭法》第六條第（二）項(xiàng)對企業(yè)字號(hào)進(jìn)行保護(hù)，解決企業(yè)字號(hào)之間的沖突。

首先，適用《反不正當(dāng)競爭法》第六條第（二）項(xiàng)保護(hù)在先字號(hào)的前提是“有一定影響”。由于企業(yè)名稱注冊的地域性，在先字號(hào)并不當(dāng)然享有排斥在后字號(hào)使用的權(quán)利，只有“有一定影響”的企業(yè)字號(hào)才可以認(rèn)定為《反不正當(dāng)競爭法》第六條第（二）項(xiàng)規(guī)定的企業(yè)名稱（包括簡稱、字號(hào)等）。企業(yè)字號(hào)的保護(hù)范圍取決于其影響力的大小，知名度或影響力越大，其保護(hù)范圍也越廣，受保護(hù)的力度也越大。而在考慮是否“有一定影響”時(shí)，應(yīng)當(dāng)從使用時(shí)間、使用范圍、使用方式等方面綜合進(jìn)行分析。具體也可參考《商標(biāo)法》和相關(guān)司法解釋對于在先使用并有一定影響商標(biāo)的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)，如法釋〔2017〕2號(hào)《最高人民法院關(guān)于審理商標(biāo)授權(quán)確權(quán)行政案件若干問題的規(guī)定》第二十三條第二款在先使用人舉證證明其在先商標(biāo)有一定的持續(xù)使用時(shí)間、區(qū)域、銷售量或者廣告宣傳的，人民法院可以認(rèn)定為有一定影響。本案中，為證明“圖騰”字號(hào)的知名度，深圳圖騰公司提交了大量線上線下銷售證據(jù)、獲得的榮譽(yù)證據(jù)以及國內(nèi)外參展證明。法院經(jīng)審查認(rèn)定，深圳圖騰公司自2000年至今一直使用“圖騰”作為其企業(yè)字號(hào)，且提交的發(fā)票等銷售證據(jù)、排行及所獲獎(jiǎng)?wù)碌葮s譽(yù)證據(jù)，可以證明其在機(jī)柜行業(yè)內(nèi)具有一定知名度。

其次，適用《反不正當(dāng)競爭法》第六條第（二）項(xiàng)保護(hù)在先字號(hào)的判斷標(biāo)準(zhǔn)是在后字號(hào)的使用行為是否容易造成混淆誤認(rèn)?！斗床徽?dāng)競爭法》第六條將“引人誤認(rèn)為是他人商品或者與他人存在特定聯(lián)系”規(guī)定為混淆行為的要件。混淆的判斷依據(jù)可以參考法釋〔2017〕2號(hào)《最高人民法院關(guān)于審理商標(biāo)授權(quán)確權(quán)行政案件若干問題的規(guī)定》第十二條之規(guī)定：“應(yīng)當(dāng)綜合考量如下因素以及因素之間的相互影響，認(rèn)定是否容易導(dǎo)致混淆：（一）商標(biāo)標(biāo)志的近似程度；（二）商品的類似程度；（三）請求保護(hù)商標(biāo)的顯著性和知名程度；（四）相關(guān)公眾的注意程度；（五）其他相關(guān)因素。商標(biāo)申請人的主觀意圖以及實(shí)際混淆的證據(jù)可以作為判斷混淆可能性的參考因素”。本案中，雙方均屬于機(jī)柜領(lǐng)域的同業(yè)經(jīng)營者，且在后字號(hào)“圖滕”與在先字號(hào)“圖騰”讀音相同、字形相近，給相關(guān)公眾的整體印象相近，構(gòu)成近似，同時(shí)考慮到在先字號(hào)“圖騰”具有的知名度，在后字號(hào)“圖滕”的使用容易造成混淆誤認(rèn)。

第三，在后字號(hào)的登記使用者是否具有不正當(dāng)競爭的主觀意圖也是重要的考量因素。反不正當(dāng)競爭法的立法目的旨在保護(hù)公平競爭的市場經(jīng)濟(jì)秩序，制止不正當(dāng)競爭行為，保護(hù)經(jīng)營者和消費(fèi)者的合法權(quán)益。對于違反誠實(shí)信用原則、擾亂市場競爭秩序，損害其他經(jīng)營者和消費(fèi)者合法權(quán)益的不正當(dāng)競爭行為，應(yīng)當(dāng)受到《反不正當(dāng)競爭法》的規(guī)制。本案中，北京質(zhì)遠(yuǎn)公司成立于2012年，2016年將企業(yè)字號(hào)變更為“圖滕”，并且自2017年開始通過其關(guān)聯(lián)公司在多個(gè)關(guān)聯(lián)類別大量申請注冊與深圳圖騰公司在先“TOTEN”及“圖騰”知名商標(biāo)高度近似的“TOTENG”、“圖滕”、“越圖騰”等商標(biāo)，其作為同業(yè)經(jīng)營者，理應(yīng)知曉深圳圖騰公司的“圖騰”企業(yè)字號(hào)，但其仍使用“圖滕”作為企業(yè)字號(hào)并在機(jī)柜行業(yè)內(nèi)經(jīng)營，其行為構(gòu)成不正當(dāng)競爭，故而最終被法院判決承擔(dān)停止侵權(quán)和不正當(dāng)競爭及賠償損失的法律責(zé)任。

三、重要啟示

企業(yè)經(jīng)營應(yīng)當(dāng)遵循誠實(shí)信用和公平競爭的基本原則。實(shí)踐中，一些不法經(jīng)營的市場主體不僅通過搶注他人在先知名商標(biāo)實(shí)施傍名牌的侵權(quán)行為，還通過登記使用他人在先有一定知名度的企業(yè)字號(hào)實(shí)施不正當(dāng)競爭行為，利用打擦邊球的不當(dāng)手段實(shí)施侵權(quán)行為，誤導(dǎo)消費(fèi)者，謀取不正當(dāng)利益。其中《反不正當(dāng)競爭法》第六條第（二）項(xiàng)之規(guī)定對加大企業(yè)字號(hào)權(quán)的法律保護(hù)，對保護(hù)企業(yè)的合法權(quán)益，維護(hù)公平競爭的市場秩序，保護(hù)消費(fèi)者合法權(quán)益具有重要意義。但畢竟企業(yè)名稱具有較強(qiáng)的地域性，企業(yè)字號(hào)的法律保護(hù)具有一定限制條件，如要對字號(hào)得到跨區(qū)域的更有力的保護(hù)，首先應(yīng)當(dāng)將字號(hào)注冊為商標(biāo)，使其同時(shí)獲得商標(biāo)法和反不正當(dāng)競爭法的保護(hù)。